新编合同法（郑天锋）

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第一章 合同与合同法概述
　　重点问题
　　 1.舍同的概念及其性质
　　 2.合同法的概念
　　 3.合同法的调剂对象及其特点
　　 4.合同法的基来历根基则
　　 5.合同法的性质
　　第一节合同的概念和分类
　　 一、合同的概念
　　 合同是合同法的调剂、规范对象，是引起合同法律关系的最主要法律事实，具体指当事人之间设立、变更或者终止权利义务关系的协议。
　　 在传统平易近法中，合同概念有年夜陆法系的合意说与英美法系的允诺说之区分。《法国平易近法典》第1101条划定：“合同，为一人或数人对另外一人或数人承当给付某物、作或不作某事的义务的协议之一种。”在德国平易近法中，由于创设了法律行为这一概念，故在其平易近法典的总则编中，合同作为法律行为的一种类型；在第二编债的关系法中，合同作为发生债的关系的一种形式。也就是说，在《德国平易近法典》中同时存在着法律行为、债和合同三个概念。因此，这部熔知识性、理论性、实践性和讲授、研究于一炉的新作势必对法学教育与实践发生一定的积极感化。正如德国学者萨维尼所述：契约之本质在于意思之合致。所谓合意，是两个或两个以上的平易近事主体意思表示一致，合意以意思自治为条件，具有法律效力。在英美法系中，合同通常被视为一种“允诺”。《美国第二次合同法重述》第1条划定，合同是一个允诺或一系列允诺，违反该允诺将由法律予以救济，履行该允诺是法律所确认的义务。可见，英美法系其实不像年夜陆法特别强调双方的合意，而只是注重合同是一个或一组允诺，是单方的意思表示。为了使这种单方的意思表示获得强迫执行，英美法又要求一方的允诺应当获得对价的支持。由于英美法上的合同概念仅强调一方对另外一方的允诺，而未将双方当事人的合意置于重要位置，为此也受到西方许多学者的批评。20世纪以来，英美法学者越来越重视年夜陆法系合同概念中的合意要素，并力图将之运用到英美法中。《牛津法律年夜辞典》给契约的界说为：“契约是二人或多人之间为在相互间设定合同义务而告竣的具有法律强迫力的协议。”《美国统一商法典》认为，合同为源于当事人的协议的全部债务。这些理论及其立法，致使英美法与年夜陆法在合同概念界定上日益趋同。我国平易近法对合同概念也采用合意说。这部书对合同法的基来历根基理、基来历根基则和合同法的体例结构进行了比力深入的述论，同时也对合同法的分则及合同法所涉及到的各类有名合同和无名合同进行了具体的论述。虽然这三者对于合同概念的表述存在差别，但都明白地指出了合同的本质为合意。
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